Clauza clientului celui mai favorizat (Cf)

Clauza clientului celui mai favorizat (Cf)

Cf = acea clauza in care o parte contractanta (promitent) se obliga ca, in cazul in care pe parcursul executarii contractului va incheia un contract cu un terț, contract in care va acorda terțului condiții mai favorabile decat cele prevazute in contractul aflat in curs de executare, sa aplice beneficiarului clauzei (celalalta parte) condițiile mai favorabile pe care le-ar fi acordat terțului cu care ar fi incheiat contractul, astfel incat contractul va fi modificat in mod corespunzator

clauza este una de adaptare a contractului, la fel ca și clauza ofertei concurente

Comparație Cf & clauza ofertei concurente:

asemanarea principala este scopul lor = readaptarea contractului ca urmare a intervenției unor riscuri nevalutare

deosebirea principala este elementul de referința = la clauza ofertei concurente este vorba de oferta terțului mai favorabila, iar la Cf nu este vorba despre o simpla oferta, ci de un contract incheiat de promitent cu terț

condiția definitorie a Cf o constituie = caracterul mai favorabil al regimului acordat terțului

aprecierea caracterului mai favorabil presupune o comparație intre cele 2 contracte, care poate privi fie prețul contractual, fie ansamblul elementelor celor 2 contracte

Efectele Cf = se vor produce fie automat, fie prin renegociere, in funcție de voința parților

aici, de regula, efectele se vor produce automat, caz in care vechea obligație devine caduca, iar promitentul va oferi beneficiarului automat condiții mai favorabile consimțite in favoarea terțului

un asemenea efect automat nu ar permite promitentului sa opteze pentru rezilierea contractului atata timp cat nu contesta ca a acordat terțului condiții mai favorabile

in ceea ce privește suspendarea contractului, ea este improprie in aceasta situație

uneori insa, parțile prevad readaptarea contractului pe baza de negocieri la cererea beneficiarului pentru ca o asemenea varianta permite ca adaptarea contractului sa se refere și la alte condiții decat cele acordate terțului

Clauza de Impreviziune (Ci :)

temeiul juridic al clauzei = aceasta este produsul practicii, conținutul ei fiind in principiu configurat de voința parților

prevederile legislative lipsesc in majoritatea sistemelor de drept

o reglementare a Ci o regasim in principiile UNIDROIT, iar Camera de Comerț și Industrie a elaborat un model tip de Ci

Ci = o clauza contractuala prin care se prevede obligația parților de a proceda la negociere in vederea readaptarii contractului sau dupa caz, de a apela la un terț, eventual arbitru, in același scop, daca pe parcursul derularii contractului se produc anumite evenimente de orice natura, independent de culpa oricareia dintre parți, evenimente ce afecteaza grav echilibrul contractual, producand astfel o ingreunare substanțiala a executarii contractului pentru cel puțin una din parți și care ar fi inechitabil sa fie suportata exclusiv de partea afectata

Condițiile Ci:

in primul rand, imprejurarea de hardship trebuie sa aiba un caracter de generalitate, adica ea este o imprejurare de orice natura ce ar putea aparea pe parcursul executarii contractului

altfel spus, aceasta clauza acopera orice fel de riscuri, atat valutare, cat și nevalutare, riscuri ce ar putea sa schimbe in mod grav elementele avute in vedere de parți la momentul incheierii contractului

prin urmare, Ci poate acoperi sfera de aplicare a clauzelor de menținere a valorii contractului, cat și a clauzelor de adaptare a contractului

mecanismul Ci presupune existența unui eveniment independent de culpa vreuneia din parți, ce a fost imprevizibil la momentul incheierii contractului și exterior de voința parților, deci independent de puterea lor de control

aceasta condiție este reținuta și de principiile UNIDROIT in definirea Ci, iar clauza tip reține caracterul imprevizibil și insurmontabil

criteriul de apreciere a parții care invoca clauza este de regula un criteriu obiectiv, adica, criteriul comportamentului unui comerciant rezonabil și prudent, aflat in cunoaștere

evenimetul sa perturbe in mod grav echilibrul contractual = sa produca o ingreunare substanțiala a executarii contractului pentru cel puțin o parte

caracterul substanțial al ingreunarii se apreciaza prin raportare la un criteriu concret de natura economica, cum ar fi de exemplu creșterea obligației financiare in raport cu profitul din operațiunea respectiva intr-o perioada de timp determinata

sa fie inechitabil ca respectivele efecte sa fie suportate exclusiv de partea care le sufera

criteriul de restabilire a echilibrului contractual trebuie sa permita arbitrului sa aiba ca obiectiv nu doar simpla ordonare a elementelor contractului, perturbata prin intervenția de hardship, ci prin conservarea caracterului echitabil al raportului juridic privit in ansamblul sau

Efectele Ci:

nu opereaza niciodata automat, ci numai prin renegociere

in principiu, parțile trebuie sa prevada in contract și procedura de renegociere

etapele procedurii: etapa renegocierii va debuta cu o notificare formulata de catre partea afectata a intenției de a renegocia, notiticare ce trebuie sa intervina in termenul prevazut in contract sau intr-un termen rezonabil din momentul apariției situației de hardship

renegocierea presupune:

cocontractantul recunoaște existența situației de hardship, iar parțile convin asupra readaptarii contractului astfel incat contractul se va readapta și executa in noii termeni stabiliți

cocontractantul fie refuza sp recunoasca apariția situației de hardship, fie, deși recunoaște evenimentul, refuza readaptarea contractului

pentru aceasta situație, in funcție tot de voința parților manifestata in prevederi contractuale, avem 2 situații:

v    oricare din parți se poate adresa unui terț, care pe baza analizei faptice, va constata ca nu exista situație de hardship, astfel incat va respinge cererea de readaptare a contractului, fie va constata existența acestui eveniment și potrivit altor prevederi din contract va putea dispune:

adaptarea contractului la noile imprejurari prin reechilibrarea prestațiilor parților

suspendarea efectelor contractului in cazul in care evenimentul de hardship are un caracter temporar pentru a salva contractul

rezilierea contractului in cazul in care salvarea lui nu mai este posibila

v    rezilierea de drept a contractului